企業(yè)并購重組與競爭秩序維護

1、《企業(yè)經濟》!““!年第#期$%$&’()%%’!“企業(yè)并購重組既有降低生產成本、提高經濟效益、優(yōu)化資源配置等有利的一面；也有抑制競爭、損害競爭秩序等不利的一面。為揚其長，避其短，成熟的市場經濟國家都有相應法律法規(guī)和專門機構對其進行規(guī)范和監(jiān)管。我國在并購重組方面的反壟斷法規(guī)和機構至今仍是一項空白，亟待填補。一、企業(yè)并購重組是一把雙刃劍并購是兼并和收購的簡稱。狹義的兼并相當于的吸收合并，即一個企業(yè)吸收其他企業(yè)，被吸收的企業(yè)解散；廣義的兼并

2、相當于的合并，包括吸收合并和新設合并，新設合并是指兩個以上企業(yè)合并設立一個新企業(yè)，合并各方解散。收購是指一個企業(yè)經由購買股票或股份等方式，取得另一個企業(yè)的控制權。兼并和收購有不少相同之處，兩者都是通過產權流通來實現(xiàn)企業(yè)之間重新組合；兩者都是通過控制權的轉移和集中擴張企業(yè)規(guī)模和市場份額，因此，通常將兩者合在一起使用。企業(yè)并購重組對宏觀經濟和微觀經濟都有巨大的積極作用。從宏觀經濟角度看，并購重組能夠促進社會資源在行業(yè)之間順利轉移，從而以存量

3、調整方式有效地推動經濟結構的調整；由于并購重組中的社會資源轉移遵循經濟效率原則，即社會資源由低效率的企業(yè)、行業(yè)和部門向高效率的企業(yè)、行業(yè)和部門轉移，因而它能夠有效地提高資源的配置效率；此外，并購重組與破產不同，被并購企業(yè)的生產要素依然存在并能在重組后正常運轉，從而可以減少企業(yè)消亡和創(chuàng)立成本，并在總體上降低了社會經濟成本。從微觀經濟角度看，并購重組能夠擴大企業(yè)生產規(guī)模，有利于在生產經營、行政管理、調查研究、原材料采購和產品推銷等方面進行統(tǒng)

4、一的協(xié)調和組織，減少重復的固定成本，有利于企業(yè)內部人員和設備的專業(yè)化分工協(xié)作，提高勞動生產率；并購重組能夠低成本地擴張企業(yè)產品銷售市場，提高產品市場份額，使企業(yè)在市場競爭中處于有利地位；并購重組能夠化企業(yè)間的外部商品交易為內部物資轉移，減少交易費用；此外，并購重組還能夠擴大企業(yè)資產規(guī)模，增強企業(yè)資本實力和抵御各種經營風險能力，提高企業(yè)資信，從而降低在資本市場上的籌資成本。企業(yè)并購重組是市場競爭的產物，同時由于它會引起生產和銷售的集中，當

5、集中程度超過一定界限時，就會出現(xiàn)壟斷，進而破壞市場競爭秩序。壟斷出現(xiàn)后，企業(yè)憑借其壟斷地位提高產品價格，獲取壟斷利潤，削弱了其提高產品質量和服務水平的動力，直接損害消費者和其他經營者的利益。另一方面，由于存在壟斷，市場達不到完全競爭狀態(tài)，企業(yè)失去了實現(xiàn)邊際收益等于價格狀態(tài)的外部市場和條件，其產量也就不能達到規(guī)模經濟點。因此，壟斷會抑制競爭，抑制市場機制的有效運作，通過市場實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的目標也就難以實現(xiàn)。二、維護競爭秩序是西方國家企業(yè)

6、并購重組的基本準則維護競爭秩序，保護公平競爭，是市場經濟正常運作與健康發(fā)展的必備條件。為了防止在企業(yè)并購重組中出現(xiàn)各種形式的壟斷，西方多數國家都制定有相應的法律法規(guī)，并有專門的機構負責實施。美國早在.“年就頒布了第一部反壟斷法—《謝爾曼法》，該法規(guī)定“凡是限制幾個州之間的貿易或國家之間的貿易或商業(yè)活動的合同，以托拉斯或其他形式進行兼并或暗中策劃”都是非法的。.年美國國會又通過了《克萊頓法》，該法第0條規(guī)定，公司之間的任何兼并，如果“其效

7、果可能使競爭大大削弱”或：“可能導致壟斷”都是非法的。.1“年美國對《克萊頓法》進行了修正，形成了《塞勒—凱弗維爾法》，該法規(guī)定：禁止任何公司購買其它公司的股票或資產，如果這種購買有可能導致競爭的大大削弱或產生壟斷的話。為了便于執(zhí)行反托拉斯法，美國司法部每隔若干年還公布一次兼并準則，用來衡量什么樣的兼并可以或不可以被批準。為實施反壟斷法，美國成立了聯(lián)邦貿易委員會，它有權調查不公正的商業(yè)行為，提供實施法令的程序，并具體決定哪些商業(yè)行為是合

8、法的、哪些是非法的。英國企業(yè)并購重組的反壟斷法主要有.0#年的《公平交易法》、.“年的《競爭法》和.1年的《反投資舞弊法》，這些法規(guī)確立并明確了英國企業(yè)并購重組的管理體系。該體系分為三個部分，涉及三個具有不同職責和權力理論視點理論視點$黃景祥企業(yè)并購重組企業(yè)并購重組企業(yè)并購重組與競爭秩序維護競爭秩序維護競爭秩序維護《企業(yè)經濟》!““!年第#期$%$&’()%%’的部門，即公平交易局總局長、貿易與工業(yè)國務大臣、壟斷與兼并委員會，總局長有建

9、議權、國務大臣有裁決權、壟斷與兼并委員會有調查報告權。具體地說，總局長有權隨時了解可能需要調查的并購重組，并就應當采取的適當行動向國務大臣提出建議，如一項并購行為是否可能違反公共利益，是否應當提交壟斷與兼并委員會進行調查等；國務大臣有權將擬議中的并購或已經完成的并購提交壟斷與兼并委員會調查并作出報告，如果壟斷與兼并委員會進行調查后裁定并購有損于或可能有損于公共利益，國務大臣即有權采取措施禁止該并購或彌補該并購所產生的不利后果；壟斷與兼并

10、委員會的職責是對國務大臣提交的并購進行調查，以確定是否存在需要調查的并購行為，并在存在這種行為時確定是否會損害或可能損害公共利益，然后據其不同的調查結果向國務大臣作出相應的報告。德國反壟斷的法律依據是.年頒布并經其后五次修訂的《反對限制競爭法》，該法第!0條規(guī)定，凡預見合并將產生或者加強市場支配地位時，聯(lián)邦卡特爾局原則上得禁止合并。聯(lián)邦卡特爾局是一個類似法院的機構，它不僅有收集有關材料的廣泛權力，而且在確定并購會導致市場壟斷時有權在并購

11、完全成前或接到通過年內禁止該項兼并。聯(lián)邦卡特爾局禁止并購的決定假如不被經濟事務部部長推翻，企業(yè)就必須執(zhí)行；要推翻卡特爾局禁止兼并的決定，必須證明并購對公眾和整個經濟的好處要大于市場壟斷的存在而帶來的不利影響。除聯(lián)邦卡特爾局外，德國涉及反壟斷的機構還有壟斷委員會，它是一個咨詢性的機構，其成員由經濟、工商管理、社會政策、技術和商業(yè)法的.名專家組成，由總統(tǒng)根據聯(lián)邦政府的建議任命。壟斷委員會定期對企業(yè)集中的趨勢發(fā)展評論，檢查競爭政策的實施情況，

12、評價《反對限制競爭法》的執(zhí)行情況。三、維護競爭秩序也應成為我國企業(yè)并購重組的基本準則我國現(xiàn)代意義上的企業(yè)并購重組始于!“世紀1“年代，10年月，保定紡織機械廠和保定市鍋爐廠以承擔被并購企業(yè)全部債權債務的方式，分別兼并了保定市紡織器材廠和保定市風機廠，從而揭開了非上市企業(yè)并購重組的序幕。進入!“世紀“年代后，我國企業(yè)并購重組向縱深進一步發(fā)展，#年月，深圳寶安集團在上海證券交易所通過購買股票的方式，收購了上海延中實業(yè)公司2314的上市流動股

13、，引發(fā)了“寶延事件”，從而開創(chuàng)了上市公司并購重組之先河。十多年來我國企業(yè)并購重組的實踐，對深化企業(yè)改革、建立現(xiàn)代企業(yè)制度、調整產業(yè)結構和優(yōu)化資源配置起到了巨大的推動作用。然而，由于我國的企業(yè)并購重組是在體制轉型和結構調整雙重背景下出現(xiàn)的，政府和媒體的導向一直是鼓勵和強調并購重組，而忽視保護競爭秩序。盡管有關法規(guī)中也有保護競爭、防止和禁止壟斷的條款，如1年原國家體改委、國家計委、財政部、國有資產管理局聯(lián)合發(fā)布的《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》第

14、!條第.款規(guī)定，“企業(yè)兼并既要促進規(guī)模經濟效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)之間的競爭”；但由于沒有象美國聯(lián)邦貿易委員會、英國公平交易局、德國卡特爾局等那樣特設機構來實施反壟斷法，中國在企業(yè)并購重組中的反壟斷實踐至今仍是一項空白。目前我國在并購重組領域的反壟斷除了上述原則性的規(guī)定以外，沒有可操作的實施細則，#年發(fā)布的《反不正當競爭法》只是界定了生產經營中不正當競爭行為，而對并購重組中的壟斷行為沒有作任何界定，反壟斷基本上是無法可依。隨

15、著市場經濟縱深發(fā)展和“入世”后外資企業(yè)的大量涌入，我國企業(yè)并購重組已進入新一輪浪潮。如何正確引導企業(yè)并購重組的方向，使其充分發(fā)揮在宏觀經濟和微觀經濟方面積極作用，消除其抑制競爭的負面影響，已成為當前我國經濟領域的重大課題。尤其值得注意的是，“入世”后具有強大競爭力的跨國進軍中國市場的著眼點必然放在并購中國企業(yè)上，如何充分利用世貿有關準則和國內法律法規(guī)，保護民族企業(yè)，防止出現(xiàn)外資控股企業(yè)全面壟斷中國市場的局面，更是當務之急。鑒于上述情況，