我國股票期權立法理念與制度研究.pdf

1、股票期權產生于西方市場經濟成熟的國家，孕育于自由資本主義的土壤。與任何歷史過程一樣，股票期權都是充盈著偶然的必然，這也正契合了哈耶克的“人之行動而非人之設計的結果”理論。在亞里士多德的《政治學》中就預示了期權的產生，而輝瑞公司一次合理避稅竟然孕育了股票期權的種子，真正把股票期權這一金融工具引入公司治理的是美國。當前，以美國為代表的許多國家為了更好的規(guī)制股票期權都對其進行了系統(tǒng)的立法，并在實踐中不斷完善。隨著美國《薩班斯--奧克斯利法案》

2、的頒布，人們認識到對股票期的法律研究依然任重道遠。 在我國，10余年的企業(yè)體制改革之路波折起伏，現(xiàn)在已到了關鍵時期：2005年我國相繼頒發(fā)了新《證券法》、新《公司法》，完善了公司治理，明確建立了獨立董事制度；我國企業(yè)產權制度改革正在逐步推進；人力資本產權化研究引起了學者的關注；股權分置改革已是“開弓沒有回頭箭”，股改已經進行到了中期，超過半數的上市公司已經完成了股權分置改革。股票期權制度在這一過程中被引入我國，除了對公司高級經營

3、管理層進行激勵與約束之外，還將背負更多的使命。股票期權是分配制度和產權制度的創(chuàng)新，這一制度設計需要與其它相關制度相配合，涉及到產權制度改革、利益分配等一系列問題，以及外部經濟、法律環(huán)境的建設，不可避免地會存在著各方利益的沖突和對傳統(tǒng)觀念的沖擊，立法成本高昂。在實踐中，許多企業(yè)對股票期權進行了積極的嘗試，但由于沒有法律的正式規(guī)制產生了許多問題，為了規(guī)避法律制度的障礙導致了國外常見的股票期權并未得到原汁原味的貫徹，偏離了其初衷。股票期權立法

4、取向與實踐的需求呈現(xiàn)出了一種背離趨勢，這使我們意識到股票期權在我國面臨的首要問題是立法理念的缺失，只有解決了立法的必要性問題，才能在清晰的立法理念指導下進行具體制度設計，才能建立具有彈性的股票期權制度。 隨著2005年中國證監(jiān)會就上市公司股權激勵發(fā)布了《上市公司股權激勵制度的規(guī)范意見》，對股票期權的立法又提上了日程。同時改革的序幕已拉開，相關制度建設也在如火如荼的進行，股票期權制度的建立將與社會的進步、市場的繁榮、公司治理的完善

5、須臾不離，它就像一朵小浪花一樣推動著改革之船的前進，改革的動力又將使其發(fā)展壯大。新《公司法》頒布，我國公司的立法理念逐漸完善，這為股票期權法律制度的建立帶來了希望。當黑暗已離去，黎明還會遙遠嗎? 本文共四萬字左右，主要分為七個部分： 第一部分是緒論，包括：問題的提出；有關股票期權的文獻綜述；本文研究思路和研究方法以及理論工具和相關概念的界定。通過導論部分的介紹與分析，筆者認為對股票期權立法理念與制度的探究既有理論研究價值，又有實

6、踐意義。從分析股票期權產生的社會土壤為起點，指出股票期權制度的建立有其經濟條件、文化背景及理論基礎。我國法律界對股票期權也一直有所關注，主要集中在對其性質、特征、法律障礙和立法體系的研究。但是這一制度在我國面臨的首先是立法取向的問題。從現(xiàn)階段我國公司立法可以看出股票期權法律制度的建立存在立法理念的缺失，我們需要以一種獨立的法律思維而非經濟思維，來考慮股票期權的發(fā)展方向。本文把這一制度放在改革的大背景下，深入分析了我國國情，對股票期權制度

7、的建立提出了自己的觀點。 第二部分首先分析了股票期權在美國和日本產生和發(fā)展的社會背景，揭示股票期權與其賴以生長的社會土壤的價值理念之間的關系。筆者對美國和日本兩國股票期權的分析得到啟發(fā)，指出股票期權法律制度作為上層建筑必然有其建立的宏觀和微觀經濟條件、文化氛圍以及理論基礎，這一分析有助于研究股票期權在我國是否具有適應性。 第三部分分析了股票期權的法制構造及其相關理論，從法理的角度指出法律在社會經濟生活中發(fā)揮的不可替代作用

8、，并從法經濟學角度分析了法律對股票期權予以規(guī)制的必要性。本文以動態(tài)的角度分析了股票期權計劃中的法律關系，對股票期權的性質提出了自己的觀點，揭示了股票期權之所以具有期待權性質的原因。 第四部分結合我國國情，分析了股票期權在我國實施面臨的外部環(huán)境缺失與公司治理障礙，并從法理念的角度分析了股票期權制度在我國建立所面臨的問題。股票期權在世界范圍內得到了推崇，在我國卻遲遲未能建立起完善的股票期權制度，分析其原因，法律規(guī)則固然存在障礙，但最

9、主要的還是立法理念的缺失。本章指出股票期權制度設計要避免重約束輕激勵，缺乏自由主義和人文關懷，要在激勵與約束并重、自由主義和以人為本的立法理念指導之下建立具有彈性的股票期權制度。第五部分分析了股票期權與我國當前相關制度改革相輔相成的關系。在我國轉軌的歷史背景之下，股票期權的實施將觸及到改革的最核心。雖然股票期權的實施有諸多的困難，但是隨著我國改革的深入，百廢殆新，相關制度建設正在穩(wěn)步進行。本章把股票期權放入改革的大背景之下，分析了獨立董

10、事制度對股票期權的規(guī)制；我國企業(yè)產權制度改革中的股票期權；實現(xiàn)人力資本產權化的股票期權；我國股權分置改革中的股票期權。股票期權制度的建設將與我國相關制度改革休戚相關、相輔相成。 第六部分對股票期權法律制度的構建提出了自己的觀點。由于我國民法并沒有把期待權納入體系之中，因此對股票期權的規(guī)制不能依賴于期待權的規(guī)定，必須尋求其他相關法律規(guī)定。本文通過分析經理人與公司之間的法律關系，提出了以《合同法》和《公司法》為基礎，《證券法》、《稅

11、法》、《會計法》等其他相關部門法相配合的股票期權法律體系，并從公司法理念的角度對我國建立股票期權制度提出了建議。 文章的第七部分是對我國股票期權制度的展望，也是本文的結束語?；仡櫫斯善逼跈嗟陌l(fā)展軌跡，以及在實踐中不斷完善的過程。 我國在20世紀初掀起了探討股票期權的高潮。迄今為止，國內對股票期權的研究來自于經濟學和管理學的比較多，來自法學的相對較少。在法學領域的探討往往集中在對法律障礙以及股票期權立法體系研究，這就造成了

12、研究已趨于瓶頸。 本文研究的創(chuàng)新點在于以分析股票期權產生和發(fā)展的社會土壤為起點，由此揭示股票期權與其賴以生長的社會土壤的價值理念之間的關系，找到了孕育股票期權的社會環(huán)境，并運用比較法的分析方法，把它放入我國改革的大背景之下，分析了目前相關制度改革與股票期權相輔相成的關系。本文對股票期權的法律研究跳出了具體制度設計的圈子，認識到法律規(guī)則的制定必然是在一定的立法理念指導之下，股票期權在我國之所以存在種種障礙，一個最主要的原因便是面臨