流擔保契約研究.pdf

1、流擔保契約是指在抵押合同或質押合同訂立的過程中約定，債務人屆期不清償債務，抵押物或質押物就歸債權人所有的條款。對流擔保契約這一項古老而又有新意的制度，我國《物權法》仍然沿襲舊制，予以絕對禁止。在《物權法》起草過程中，對流擔保契約是有效還是無效曾有過激烈的爭辯。持無效觀點的一方認為禁止流擔保契約有利于債權人利益的保護，有利于防止國有財產(chǎn)的流失，流擔保契約與擔保物權的性質相違背；堅持有效一方的論據(jù)主要是流擔保契約符合市場經(jīng)濟便捷效率的需要，

2、是民法中意思自治原則的體現(xiàn)，承襲了我國傳統(tǒng)的物權思想，也是法律趨同化的要求。綜觀德、日、法、美等主要外國立法，流擔保契約無效說已頗受批判，承認流擔保契約有效的思想已漸漸成為主流，在理論和實踐上都有國家對流擔保契約的效力予以肯定。承認流擔保契約的效力必將是物權法發(fā)展的潮流。 當事人是自己利益的最佳衡量者。由當事人在法律的范圍內自己決定自己的事項是意思自治原則的體現(xiàn)。但是，為了避免當事人的利益過度失衡，就必須引入法律機制。為了避免債