經營判斷規(guī)則在我國國企中的適用研究.pdf

1、經營判斷規(guī)則，又稱商業(yè)判斷規(guī)則，是19世紀以來在美國形成并逐漸發(fā)展起來的一個判例法。經營判斷規(guī)則要求，一個董事、監(jiān)事或其他管理人員，如果他是善意的作出某項經營決策，并且這一決策是在無利害關系、基于合理的資料的前提下作出的，目的是為公司獲取最佳利益，那么即使最終認定該項決策對公司造成了負面影響或損失，上述人員也不需對公司承擔法律責任。其立法目的在于幫助法院解決企業(yè)中以董事為代表的高級管理人員在日常的經營活動中作出的商業(yè)判斷過失的給企業(yè)帶來

2、損失時高管人員是否應當為此承擔責任的問題。該規(guī)則被稱為董事等高管人員的“避風港”，它的出現(xiàn)使得企業(yè)中以董事為代表的高級管理人員不再害怕資本市場上所固有的商業(yè)風險，如此一來高管人員便可以無后顧之憂的履行自己應盡的勤勉義務，積極大膽的經營決策。
　　雖然世界各國公司法與企業(yè)自身的章程中都規(guī)定了董事及其他高級管理人員對企業(yè)應盡到的義務，但是法條與章程畢竟不是萬能的?？v觀世界各國的司法實踐，現(xiàn)實中企業(yè)的高級管理人員過失的作出經營決策繼而給

3、企業(yè)帶來巨大損失的案例屢見不鮮?？梢哉f如何解決企業(yè)中這種高管人員的過失行為已經成為了各國司法實踐中一個不可回避的難題，而經營判斷規(guī)則的內涵本身就有助于解決這種難題。那么是否可以在中國確立經營規(guī)則呢?縱觀中國的經濟環(huán)境，與美國相比中國的經濟實力還有較大差距，但是隨著經濟全球化的發(fā)展，中國高管人員要面臨的機遇與挑戰(zhàn)并不比發(fā)達國家的少。并且隨著兩大法系的交融，判例法的作用在中國日益得到重視，經營判斷規(guī)則這種判例法也擁有了植根于中國的法律環(huán)境。

4、其實中國的司法實踐已經走在了立法的前面，有的法官已經在判決書中引用了經營判斷。所以在中國確立經營判斷規(guī)則是可能也是可行的。
　　中國公司法中規(guī)定了勤勉義務和忠實義務，但是有關勤勉義務的規(guī)定十分抽象。在中國確立經營判斷規(guī)則不僅填補了中國公司法中高管責任體系失衡的漏洞，還讓高管人員對自己的經營責任有了期待不會因為害怕?lián)煻粵Q策。中國的國有企業(yè)不同于一般的民企以利潤為最大目標，確保國家經濟政策的執(zhí)行、保證國有資產的保值增值、充當國民經

5、濟的晴雨表是國有企業(yè)的主要任務。然而中國國企經營責任的立法尚不健全，還存在股東虛置、行政干預、缺乏監(jiān)管等問題，在國企中確立經營判斷規(guī)則一方面有助于改變國企高管追責困難的現(xiàn)狀，另一方面還益于消除國企中的“懶政”現(xiàn)象，因此在中國國有企業(yè)中確立經營判斷規(guī)則十分必要。高管注意義務的內容是經營判斷規(guī)則存在的前提。在判定國有企業(yè)高管是否可以適用經營判斷時，不能照搬美國法上的標準，應當看其是否投入了時間和精力、最大限度的維護了股東及其利益相關者的利益