法理學導論總復習

1、總復習法理學導論臨時先弄一個復習的材料，若有新的復習內(nèi)容，再貼上。初定考試時間是2008年1月15日。元旦之后，各班班長要注意一下清泉學堂上有無新東西。第一章引論第一節(jié)法學一、法學的概念所謂法學，就是研究法律現(xiàn)象的知識體系，是以特定的概念、原理來探求法律問題之答案的學問。也可以說，法學是一門實踐學問，實踐知識，即通過“實踐之思”獲取的知識。二、法學的性質(zhì)實踐性構成了法學的學問性質(zhì)，我們可以從以下幾點來看：1法學的研究總是指向法律現(xiàn)象或法

2、律問題的。2法學具有務實性。法學并非“純思”，它的理論興趣不在于尋求“純粹的知識”或“純粹的真理”。3法學是反映人的經(jīng)驗理性的學問，是人的法律經(jīng)驗、知識、智慧和理性的綜合體現(xiàn)。4法學是職業(yè)性知識體系，它所使用的語言是冷靜的、剛硬的、簡潔的、合邏輯的的，是經(jīng)過法學家們提煉、加工和創(chuàng)造出來的行業(yè)語言，與人們“日常語言”存在一定的差別。5法學不同于自然科學，在于它研究的是一種“價值性事實”，即反映人類的價值觀、價值傾向和價值意義的社會事實。三

3、、法學的研究對象籠統(tǒng)地說，法學研究法律現(xiàn)象。具體有：（一）法律制度問題。（二）社會現(xiàn)實或社會生活關系問題。更確切地說，法學要研究那些與法律制度有關聯(lián)的社會現(xiàn)實或社會生活關系問題。（三）法律制度與社會現(xiàn)實相互如何對應問題。第二節(jié)法學思維與法學方法一、法學思維概括地說，法學思維具有以下特點：（一）法學思維是實踐思維。（二）法學思維是以實在法（法律）為起點的思維。法學家的思考始終不能完全游離于各個時代發(fā)生效力的實在法，法學家對法律的批評首先應

4、當是“體系內(nèi)的”批評?！保ㄈ┓▽W思維是問題思維。法學思維總是針對法律問題而進行的思維。它既可能是立法問題，也可能執(zhí)法問題、司法問題、守法問題，既可能是法律解釋問題，也可能是法律推理問題。（四）法學思維是論證的思維、說理的思維。（五）法學思維是評價性思維。上文談到，法學所研究的是一種“價值性事實”，即反映人實然是指法在當下已經(jīng)實際發(fā)生、現(xiàn)實存在的狀態(tài)。故此，所謂“實然法”，就是“實際上是怎么樣的法”（lawasitis），即在現(xiàn)實中實際

5、存在、實際發(fā)生效力、對人們的行為實際產(chǎn)生作用的法，有時也被稱為“實際的法”（actuallaw）。二、自然法與實在法從另一個角度講，所謂“應然法”與“實然法”的爭論，其實也是“自然法”與“實在法”概念及理論的爭論。“自然法”是英文NaturalLaw的對譯。按照西方學者的理解，自然法觀念的起源，可以歸結為人類心靈固有的活動，它促使人類心靈形成一種永恒不變的正義觀念。這種正義被認為是更高的或終極的法?！皩嵲诜ā笔怯⑽腜ositiveLaw

6、的對譯，它也常常被譯為“實證法”。實在法是嚴格意義上的法律，是實際存在的、具有實際效力并可以精確分析的法律。這種意義上的法律與其他的行為準則（如道德）之間并沒有必然的關系，即使實在法與上述準則（道德）相違背，也不能成為否定實在法之法律性質(zhì)的理由，人們依然具有服從這種法律的義務。這種主張被稱為“惡法亦法”。三、“國法”及其外延我們所要研究的法的概念，籠統(tǒng)地講，乃是指“國法”（國家的法律）。其外延包括：（1）國家專門機關（立法機關）制定的“

7、法”（成文法）；（2）法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則（判例法）；（3）國家通過一定方式認可的習慣法（不成文法）；（4）其它執(zhí)行國法職能的法（如教會法）。第三節(jié)法的特征可以把法的外在特征概括為以下6個方面：一、法的規(guī)范性所謂法的規(guī)范性，是指法所具有的規(guī)定人們的行為模式并以此指引人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在：法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式和法律后果、從而為人們的交互行為提供一個模型、標準或方向。法所規(guī)定的行為模式包括三種：（1）人們可以怎樣行為

8、（可為模式）；（2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應當或必須怎樣行為（應為模式）。相對于其他社會規(guī)范的規(guī)范性而言，法的規(guī)范性是特殊的。這表現(xiàn)在其對人們行為方式的規(guī)定和指引人們行為的方式兩方面。就對人們行為方式的規(guī)定而言，法采取獨特的語言、語句、概念和結構，這使其區(qū)別于其他社會規(guī)范：（1）法在規(guī)范內(nèi)容上具有更大的確定性；（2）法律規(guī)范語句具有更強的命令性；（3）法律規(guī)范作為（法官）裁判標準具有權威性和獨斷性；（4）法律規(guī)范語句具