非典型擔保的幾個問題

1、關(guān)于非典型擔保1、關(guān)于司法實踐及金融實踐中常見的非典型擔保類型及主要內(nèi)容（一）有物的擔保內(nèi)容的非典型擔保（1）按揭。按揭是英美法系擔保制度中典型的擔保形式，近似于大陸法系中的讓與擔保，后者在大陸法系擔保制度中卻屬于非典型擔保形式。按揭，是將標的物的權(quán)利讓與債權(quán)人以擔保債權(quán)實現(xiàn)的擔保形式。按揭擔保具有多樣性，以擔保物的性質(zhì)分，有不動產(chǎn)按揭和動產(chǎn)按揭；以是否占有擔保物分，有實際占有式按揭（含指示占有）和占有改定式按揭（即約定占有擔保物但實際

2、上不占有，相當于債務(wù)人代替?zhèn)鶛?quán)人占有）；以占有形式分，有占有擔保物的按揭（相當于占有質(zhì)）和占有擔保物的權(quán)利證書的按揭。按揭擔保在我國主要運用于商品房按揭貸款中，屬于“名為按揭，實為不動產(chǎn)抵押”的“中國式按揭”，法律關(guān)系復雜，符合非典型擔保的特征。（2）所有權(quán)保留。所有權(quán)保留擔保常見于買賣合同，當事人通過合同約定即可成立所有權(quán)保留，無須登記或其他公示手段。我國合同法第一百三十四條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其

3、他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人?！彼袡?quán)保留源于當事人的合同約定，不創(chuàng)設(shè)物權(quán)，起到擔保作用的是保留下來的買賣標的物的所有權(quán)，出賣人在買受人不履行合同義務(wù)時，可以標的物所有權(quán)人的身份收回標的物，或者就標的物進行拍賣、變賣。（3）附讓與擔保內(nèi)容的證券回購。證券回購作為融資手段，其中發(fā)生擔保作用的有回購（或叫回贖）和讓與擔保兩種。附讓與擔保內(nèi)容的證券回購，當在一定條件下，受讓人可以向債權(quán)人追索，相當于債權(quán)人回購已轉(zhuǎn)讓賬款，擔保受讓人的權(quán)利

4、實現(xiàn)。有追索權(quán)的應收賬款轉(zhuǎn)讓，系以約定的追索權(quán)為擔保方式，屬于非典型的信用保證。（2）附買回條款的買賣。出賣人承諾在滿足一定條件時買回出賣的標的，也屬于約定的擔保方式，性質(zhì)上是債權(quán)性質(zhì)的擔保。買回擔保不僅可以用于物的買賣關(guān)系中，也可以用于權(quán)利轉(zhuǎn)讓關(guān)系中，比如票據(jù)回購。（3）收費權(quán)擔保。當事人以自己享有的專項收費權(quán)向債權(quán)人出質(zhì)獲得融資，稱為收費權(quán)擔保。該類擔保內(nèi)容豐富，運用范圍很廣，經(jīng)濟、社會生活中所有依法可以轉(zhuǎn)讓的合法收費權(quán)均可以用于擔

5、保。與擔保法司法解釋第八十五條和第九十七條之規(guī)定不同，前者是法律文件明文承認的物權(quán)擔保，其他的收費權(quán)擔保因為沒有法律依據(jù)，不能創(chuàng)設(shè)物權(quán)。（三）混合型非典型擔保（1）債權(quán)質(zhì)押，如標準倉單、提貨單、合同權(quán)利、保單的出質(zhì)。債權(quán)質(zhì)押兼有物權(quán)擔保（如倉單）內(nèi)容和債權(quán)擔保（即當事人的擔保承諾）的內(nèi)容，一般來說，可以用于質(zhì)押的債權(quán)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的合法權(quán)利，而不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，如養(yǎng)老金請求權(quán)，不能用于擔保。（2）融資擔保。當事人承諾以融資購入的設(shè)備、