創(chuàng)業(yè)投資之股權回購程序的幾個問題

1、創(chuàng)業(yè)投資之股權回購程序的幾個問題任何程序的啟動和運行，只有在嚴格遵守法律的相關規(guī)定下，才能保證各項工作有條不紊地進行，才能最大限度地保護各方主體的利益。發(fā)起、審查、協(xié)商、執(zhí)行和變更登記構成股權回購的基本運作程序，體現股權回購大致的運作過程。如何保證各利益方的實質公平，就必須在各環(huán)節(jié)中嚴格把關，完善和突破既有原則，發(fā)揮股權回購作為創(chuàng)業(yè)投資退出方式的最大效益。在股權回購的具體運行過程中，會涉及一些需要特別關注的問題，如創(chuàng)業(yè)企業(yè)的資產評估，具

2、體的評估結構將直接影響股權回購的價格，需要慎重對待。（一）股權回購的基本程序“鑒于公司股份回購對股權人和相關債權人利益造成的一定程度影響，我國相關法律規(guī)定，股份回購在涉及公司注冊資本減少時，或者回購主體持有本公司股份的其他公司時，應在信息公開、股東知情的狀況下，經由三分之二以上的股東同意后方可進行?！雹佟渡鲜泄菊鲁讨敢返?72條對公司合并的程序作了明確的規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單。公司應

3、當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在〖報紙名稱〗上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起供相應的擔保。”45日內，可以要求公司清償債務或者提公司減資和合并，是我國《公司法》予以確認的兩種股權回購情形，在創(chuàng)業(yè)投資股權回購中也同樣適用。創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權回購時，可能涉及資本減少的問題，因此減少公司注冊資本的回購程序在股權回購中予以操作。創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權回購的過程，也是股東變化的過程，這與公司合并時部分股

4、東發(fā)生變化的過程有許多相似之處，《上市公司章程指引》第172條對于股權回購而言也是可以參照適用的。例如“董事會擬訂合并方案”、“股東大會在全體出席股東在知情的情況下作出決議”類似于股權回購協(xié)議的協(xié)商訂立階段，“處理債權債務的合并事宜”類似于股權回購后期的執(zhí)行階段，等等。同時我國《公司法》對有限責任公司和股份有限公司的設立做出詳盡的規(guī)定，在此基礎上結合股份回購自身的特點，將股份回購的基本程序歸納如下：1、發(fā)起程序是死的，人是活的，要讓程序

5、起死回生必須發(fā)揮人的主觀能動性，這種能動性體現在兩個方面，一是人啟動程序，二是人完善程序。發(fā)起人作為股權回購程序啟動的關鍵，不可忽視。發(fā)起人既可以是創(chuàng)業(yè)投資機構，包括政府、投資機構、投資基金等，也可以是創(chuàng)業(yè)企業(yè)管理層，更可以是創(chuàng)業(yè)企業(yè)本身。發(fā)起人可以根據退出的最好時機，提前于回購協(xié)議規(guī)定的期限提出股權回購，也可以回購協(xié)議期限屆滿為由提出回購。在創(chuàng)業(yè)投資的各利益主體同意后，派出代表簡單起草回購協(xié)議書并交由發(fā)起人，發(fā)起人準備相關文件和材料后

6、提交相關行政管理部門審查。方就股權回購事項協(xié)商一致后，就其寫上內容訂立回購協(xié)議并簽字，簽字后回購協(xié)議立即生效。4、執(zhí)行根據協(xié)商形成的股權回購協(xié)議，回購雙方進行交換行為。回購方要向創(chuàng)業(yè)投資機構支付所定的回購費（一次或分批付清），創(chuàng)業(yè)投資機構需向并購方移交所有的財產、賬表。公司的法定文件、公司注冊證書、權利證書、動產的其他相關的完成文件都應移交給回購方，任何可能需要的其他文件如債券委托書、公司章程細則等都應提交并予以審核。如有需要，還要對公

7、司的董事會和經理機構進行改組，對公司原有員工重新處理。同時，根據回購協(xié)議對企業(yè)原有債權債務進行處理，如有必要可采取法律手段。5、變更登記股權回購完畢后，企業(yè)股東發(fā)生變化，應當及時根據《公司登記管理條例》相關規(guī)定在工商行政管理部門辦理變更登記并予以公告。變更登記事項涉及修改公司章程的，應當向公司登記機關提交修改后的公司章程或者公司章程修正案。冊資本的，應在十日內予以注銷。股權回購涉及減少注（二）股權回購中企業(yè)資產評估股權回購的價格，應當以

8、資產評估為基礎，在科學、客觀的環(huán)境下予以確定的。通過資產評估，可以摸清被創(chuàng)業(yè)企業(yè)的資產結構和經營狀況，評定資產的價值，分析在被并購企業(yè)資產的未來獲利能力和經營管理能力。資產評估不僅對創(chuàng)業(yè)企業(yè)的資產實物進行清理，而且還要對其資產的功能和價值進行評定。以便對創(chuàng)業(yè)企業(yè)資產進行科學的分析和研究，從而促進資產功能的有效利用，提高資產的利用率。1、評估機構的選定根據《資產評估機構審批管理辦法》（以下簡稱《辦法》）規(guī)定，“資產評估機構應當依法取得資產

9、評估資格，遵守有關法律、法規(guī)、執(zhí)業(yè)準則和執(zhí)業(yè)規(guī)范”，并且“應當加入中國資產評估協(xié)會，成為中國資產評估協(xié)會團體?！雹佟掇k法》規(guī)定資產評估機構組織形式為合伙制和有限責任公司制兩種，并分別規(guī)定這兩種組織形式需具備的條件。《辦法》第10條規(guī)定：“設立合伙制資產評估機構，除符合國家有關法律法規(guī)規(guī)定外，還應當具備下列條件：由2名以上符合本辦法規(guī)定的合伙人合伙設立；有5名以上注冊資產評估師（含合伙人）；合伙人實際繳付的出資為人民幣10萬元以上?！薄掇k